辩护，首先是一场和自己的抗争

每个行业的成功者，都很容易被刻上行业和成功的经验，当他们进入另一个领域，很喜欢按自己的经验行事。或者被恐惧和控制欲所掌控，听信自己喜欢的建议。这可能就是佛法所说我执和法执，你我概莫能外。所以，对于被告人而言，辩护真正的敌人不是公诉方，而是自己。

01

前几天，接到一个越洋电话，他说是S在美国的大学同学，想和我请教一下S申诉的问题。

他首先抒发了很多感慨，说S是他们同学的骄傲，在美国时他们交往甚多，后来S回国发展很好，很为他高兴。但是，前几年突然联系不到他，才知道他被重判了14年，很诧异也很想帮帮他。知道他想申诉，就通过家属联系到我。

因为我没有代理他二审，听到消息后，我也很诧异地问他：“不是12年吗？上诉也不应当加刑啊！”“二审发回重审了，重审时又增加了指控的犯罪，所以又加了两年。”我听后，一声叹息！

 

02

当朋友第一次找到我时，他的履历就惊艳到我。耶鲁MBA毕业，国家“千人人才计划”引进回国，是国内电子商务的开创者，创办的某时尚品牌在我们这一代人中耳熟能详。

朋友对他非常推崇，说了很多关于他的才华和义气的故事，也提到了他与举报公司的利益冲突，十分笃定地和我说：“就是因为与公司对赌成功，公司不愿意支付协议约定的价值上亿的股票，才设局以职务侵占罪把他弄进去的。”商场如战场，这样的故事并不少见。所以，我毫不犹豫地接手了这个案件，并信心满满能够助他一臂之力。

03

当我看完助手拷给我的卷宗，就像泄了气的皮球，证据对他太不利了。因为侵占的款项都是通过低价折卖公司货物，回款先转到下属的个人账户，再进了他的个人账户，每一笔都清清楚楚，可谓铁证如山。

但是，我还是不甘心，看完卷后第一时间会见了他。他看上去很年轻，有着江浙人特有的清朗和精明。简单说明来意后，我直接切入到了最关键的问题：“这些下属转给你个人账户的都是些什么钱？”“是他们还我的借款。”“为什么向你借钱？”“他们买房子借我的钱。”“有几千万呢，有你借钱给他们的流水吗？”“没有，我之前借给他们时都是给的现金。”“为什么这些钱都是卖货给几个特定的经销商回款几天之后，打到你的账户的？”他本来与我对视的目光，忽然移开了，短暂的沉默后，说：“我不记得了，如果是这样，就是巧合吧。”  

虽然我有些失望，其实也在意料之中。我沉默了一会，还是明确地对他说：“卷宗中下属的供述说这些事是你指使的，确实存在推诿的可能。但是，钱进了你的账户，这是客观事实，你必须和法官解释清楚。你的这个解释，法官可能不会接受，你要有思想准备。”
 

04

后来的会见中，他和我聊了很多创业的经历，你不得不佩服他对电子商务的先见和洞察，尤其是在大数据营销方面，真是一个难得的商业人才。正是因为这方面突出的能力，这个东北边陲小镇的上市公司聘请了他，他加盟后，就将线上的销售额做到了十亿。

有一次，他满怀希望地对我说，如果他放弃公司应给他的股票，冲抵指控的数额，是不是就可以出去了？我摇摇头说：“不能，这在法律上是两回事。侵占，是你与国家的刑事关系，如果成立，就是犯罪既遂，退赃只是从轻处罚。公司欠你的股票，是你与公司的民事关系，你可以委托律师提起诉讼。”我看到他眼中的光芒，刹那间就黯淡了。

“我刚进来时，公司说退钱就可以放我。我妻子卖房筹了1600万元，他们拿到钱还是没放我，这些人真不讲信用！”“你进来就是立案了，放不放人由办案机关决定，公司决定不了，你有没有问过律师。”他没有直接回答我，只是摇摇头说：“不就是钱的事吗？我之前也碰到过这种情况，退钱走人就是的啦。这些东北人真是狠，都没有和我谈过，就直接让公安抓人，没有这样做生意的。”                  

05

开庭前，我与他商量，建议他认罪认罚。其实我也很不甘心，这也是我代理的为数很少的几个认罪认罚案件之一。

他听后，眼神都空洞了，绝望地望着我：“邹律师，没有其他办法了吗？”我说：“我也期望你早点出去，还能做些事情。但是，你的这些辩解很难成立，我们还是要面对现实。公司的目的是想把钱拿回去，如果能够继续退赃，应该还是能争取好一点的结果。”他沉默了一会，无奈地点点头。

公诉人是一位资深的女检察官，趁开庭前的间隙，我请她一起在法庭外聊了一会。我说了一些S的辉煌创业经历和家庭情况，最后，我诚恳地说：“我希望你也和领导反映一下，毕竟他对公司的贡献是不可抹杀的，也是不可多得的人才，妻子带两个幼小的孩子很不容易，房子都卖了，我们尽量早点筹钱退赃，希望公诉机关给他一个机会。”

也许都是女性，多一些共情，她没有反驳我，只是说，我请示领导再说吧，然后就避开我打电话了。庭审至量刑建议环节，她说：“基于被告人认罪认罚，并且有部分退赃，公诉机关的量刑建议是10-13年，希望被告人早日退清全部赃款。”听完，我松了口气。

主审法官也是一位女性，休庭后，我又把和公诉人说的话重复了一遍，并且表态我会督促被告人早日退赃，希望她手下留情。不多久，我们收到判决书，一审被判12年。

后来，他妻子联系我说，他想上诉，希望我能够继续代理，我婉言谢绝了，并提醒她说，上诉就等于撕毁了认罪认罚协议，虽然理论上不能加刑，但是有些事可能是不可控的。  

 

06

他同学和我说，一审判决后，别人介绍了律师说上诉可以轻判，所以他就上诉了。公司知道后很生气，认为已经放他一马，他还不知足，又把其他事举报到公安，快速查清后，补充起诉，重审改判14年。他再上诉，被驳回了。

他觉得很冤屈了，又找了另一个律师，说申诉很有希望，他想申诉。但是，他还是希望同学能够联系我，听听我的建议，因为我之前和他说的都“预言准了”。

我问他同学，申诉的理由是什么，他说：“S认为判得太重了。最重也只能是之前判的12年，14年太长了。等到他出来就废了，什么事都不能干了。”我本想说这不是法律上的理由，想想还是说：“我记得原来一审认定的是四千万元左右，已经是数额巨大了，这个量刑还是在法律规定的幅度内。以他的理由申诉，很难立案。那么，律师有什么申诉建议呢？”“没有，律师只是说申诉能够减轻。”

我把申诉的程序和现状和他朋友解释了一下。最后，我说：“作为他的一审律师，我和你同样希望他有个好结果。但是，刑事案件是个人对国家的抗争，很难。尤其是申诉，更是难上加难。这么多年，我经手的案件，每一场赢了的官司都是应当赢的，但是每一场输了官司不是都应当输的。和法院只能讲理，不能讲自己的感受。律师只是提供服务，选择权在他，结果也是他承受。虽然这个时候都想听自己喜欢的意见，但是律师说得不好听的意见，更值得考虑。因为为了接案件，说好听的可能是营销，说不好听的则是操守，还是要判断结论有没有依据，依据有没有道理。申诉是他的权利，只有理性思考之后的决定，才是他能最终能够接受的。”

“是，你说得对，你是一位值得尊敬的律师，谢谢了！”他挂了电话，我却难以平静。律师很难成就一个案件，但是可以轻而易举地毁掉一个案件。“当局者迷”，是因为我们都被困在经验和恐惧里。辩护，首先是一场和自己的抗争！