请查收,一份独董的官方行为规范和自救指南

@张婷婷

近日,又一证券虚假陈述侵权案件再度引发关注,乐视网证券虚假陈述一案等待开庭。

2000余名投资者,向包含三名时任乐视网独立董事在内的21位被告,提起虚假陈述侵权诉讼,索赔金额高达45.71亿元。

此前,康美药业一案的判决,给中国的独立董事风险敲响第一次警钟。此案中,最终判赔金额24.59亿元。即使是责任最小的独立董事,也可能背上亿的债务。

可能面临的巨额赔偿,引发了独立董事离职潮。

但遗憾的是,无论是按照康美药业的判决逻辑,还是投资者向2007年至2016年担任乐视网独立董事追索赔偿责任,都明晃晃地昭示着:

证券市场虚假陈述侵权案件中,人可以走,但茶不一定凉。

哪怕没有直接参与财务造假,也并非财务会计工作人员,甚至不参与公司的日常管理,但凡独立董事在涉及造假的报告中签过字,都可以认定该独立董事对信息披露文件中虚假陈述形成或发布起到作用而承担责任。

直白点儿说:人生没有白走的路,当年举过的手,签过的字,都算数。

万幸的是,考虑到我国独立董事制度现状,独立董事的收益与风险比例,一份官方的独立董事执业和自救指南,及时出台。

2022年1月21日,最高人民法院发布《关于审理证券市场虚假陈述侵权民事赔偿案件的若干规定》(以下简称《虚假陈述案件若干规定》),规定了此类侵权案件中,独立董事的过错认定规则,明确了独立董事的特殊抗辩事由。

根据《虚假陈述案件若干规定》,独立董事,仅以不从事日常经营管理、无相关职业背景和专业知识、相信发行人或者管理层提供的资料、相信证券服务机构出具的专业意见等理由主张其没有过错的,属于无效的辩解。

即,“不管”“不懂”“不闻不问”的独立董事当然需要为自己只拿钱,不办事,承担责任。

独立董事提交证据证明,其在履职期间能够按照法律、监管部门制定的规章和规范性文件以及公司章程的要求履行职责的,或者在虚假陈述被揭露后,及时督促公司整改,且整改效果较为明显的,可以作为减轻独立董事的责任的事由。

要做到在虚假陈述的案件中全身而退,独立董事需做到以下任一即可:

第一,不懂就问。若超出自己的能力范围,借助会计、法律等专业人员后,仍未发现问题而签署相关文件的;

第二,无法从正常渠道获知相关信息,导致对披露文件的真假无法判断,向证交所等监管部门书面报告相关情况的;

第三,在虚假陈述的文件表决时,未投赞成票的;

第四,在该造假被揭露和更正之前,发现已签署的文件有假,及时向公司提出异议并监督整改,或者向证交所等监管部门书面报告的。

上述四种情形,是《虚假陈述案件若干规定》中关于独立董事已经尽到“勤勉尽责”义务的具体列举。

其免除独立董事责任的核心,正如我们在《董事(含独董)的法律风险及其防控》一文中所提到的那样:在其位,谋其政,永远是最有效的免责事由。

对于在公司将要担任独立董事的群体来说,《虚假陈述案件若干规定》是一份很好的履职行为规范指引。

对于曾经和现在担任独立董事的群体来说,虽木已成舟,但并非无计可施,《虚假陈述案件若干规定》提醒您,及时督改错误,亡羊补牢或为时不晚。

 
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