小霸王文化涉嫌非法集资:股权众筹的红线位于此处

 

万慧/北京和昶律师事务所

 

 

Part 1

2021年开年,小霸王文化被立案调查了,原因是涉嫌非法吸收公众存款。这家企业向参与原始股投资的投资人承诺:2019年上市,保证5-8倍的收益,如果市就回购股权,没有投资风险。最终,这家公司承诺的投资收益并没有兑现,办公地也已人去楼空。

 

打着股权众筹的旗号,最终被认定属于非法集资、甚至被判处刑罚的企业不在少数,小霸王文化只是其中之一;但是,也有合法使用这种方式赚得盆满钵满的,如我们熟知的wifi万能钥匙、《大圣归来》影片制作方等。

 

那么,对于企业来说,如何合法合规进行股权众筹?众筹的红线又在哪里

 

Part 2

首先,我们需要简单了解股权众筹和非法集资的概念。

 

股权众筹就是公司出让一定比例的股份,通过互联网方式吸纳投资人投资的行为,一般适用于初创小微企业。但是,股权能否面向社会大众公开出让,政府出台的指导意见却是相互矛盾,新修订的《证券法》也没有提供答案所以目前,合法的股权众筹还是采用公开的方式也就是说,公开的、面向不特定社会大众的股权众筹,性质仍是不合法

 

股权众筹是一种集资方式,所以也时常陷入非法集资的麻烦当中。非法集资具有三个显著特征:分别是非法性、利诱性和社会性。

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图:《防范和处置非法集资条例》(202151日施行)中非法集资的定义

如果非法集资情节严重,就可能构成犯罪,如果承诺保本付息,一般涉嫌非法吸收公众存款罪,如果通过出售股权的方式集资,典型的就是股权众筹,也可能涉嫌构成擅自发行股票罪,如果拿了钱,卷款跑路,不想还了,就可能是集资诈骗罪。

 

经过分析,我们就会发现,非法集资的三个特征,股权众筹在操作中有可能符合:特别是面向不特定社会大众的股权众筹,其非法性和社会性都是非常明显的,此时,企业只要向投资者许诺在一定时间内给予投资者分红,就可能被直接认定为非法集资。

 

因此,股权众筹是金融创新还是非法集资,就取决于是否触碰两条红线。

 

Part 3

第一条红线是,不得利诱。

 

采取股权众筹方式融资的,一般都是初创的小微企业,这类企业存活率低、收益不稳定,投资者有很高的投资风险。而如果企业宣称自己能保证稳定的收益、有像银行一样稳定的偿债能力,无疑就是一种诱骗。

 

真正的股权众筹融资,虽以股权作为出资的回报,但绝不保本付息,需要由投资者与融资者共担经营风险;换句话来说,投资者需要知晓本金可能损失,也不存在最低收益。

 

第二条红线也是最重要的一条,就是不得公开募集。

 

公开募集要求对象不特定,人数超过200人。如果直接通过互联网自行进行股权众筹,很容易超过200人,显然就触碰了公开募集的红线

 

实际上,股权众筹问题最多的就是非法公开募集

 

所以,如果进行股权众筹,一方面控制众筹的对象特定范围,另一方面要控制人数不得超过200人。

 

Part 4

那企业该怎样进行合法的股权众筹呢?选择合法合规的众筹平台是关键。

 

众筹平台最重要的功能就是帮助企业规避非法集资关于公开性的要求因为合法的股权众筹平台一般都通过会员注册,而且也会审核会员资格,或者平台通过邀请特定投资者线下沟通的方式将对象特定化,同时限定投资人数为200人以内,这样就避免非法集资的公开性特征

 

你会发现,就像上市公司发行证券时的保荐机构一样,众筹平台也起着类似保荐微企业众筹项目的作用:平台对公司资质、项目真实性进行核查,要求融资企业进行信息披露等。结合国外的成功经验,我推测,监管部门有加重众筹平台监管责任的趋势,并且可能为众筹机构专门设立股权众筹的规范许可,这样,通过平台进行股权众筹合法性,就更有保障。

 

另外,融资企业自身也应当对众筹项目、众筹目的等信息进行真实适当的披露,不欺诈投资者和平台。

 

 

Part 5

目前,国有关股权众筹的规定还处于不完善的阶段:监管部门对公募的股权融资始终持模棱两可的态度。但是,监管部门对股权众筹领域出台法规进行强监管是一个大的趋势,所以,企业家要想通过股权众筹方式进行融资的,就要更加谨慎小心。

 

总结一下,进行股权众筹有三个不能、两个应当

 

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图:股权众筹的三不为、两应为

 

 

 

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